Основные понятия

Ассоциация (союз) — некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты общих имущественных интересов.
Объединение коммерческих организаций — форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.
Финансово-промышленная группа (ФПГ) — форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции.

Холдинг (холдинговая компания) — совокупность основного (материнского) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять условия ведения предпринимательской деятельности дочерними обществами.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ — ст.105, 106, 121-123.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» — ст.6.
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью — ст.6.
Налоговый кодекс РФ — ст.20, 40.
Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности» — ст.4.
Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст.4697 (далее — Закон о ФПГ).
Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (с изм., включая от 5 сентября 2001 г.) // САПП РФ. 1992. N 21. Ст.1731; СЗ РФ. 1998. N 10. Ст.1157; N 16. Ст.1832; 2000. N 44. Ст.4349; 2001. N 1 (ч.II). Ст.69; N 37. Ст.3672.
Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 14 мая 1996 г. N 10 «О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества» // Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3.

В современной России в результате естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала сложились определенные формы объединений предпринимателей. Объединения возникли и в результате обратного процесса — разукрупнения организаций, когда вследствие реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.
Рассмотрение проблемы объединений коммерческих организаций находится в прямой зависимости от признания различных форм предпринимательских объединений (холдингов, финансово-промышленных групп и пр.), не имеющих статуса юридического лица, субъектами предпринимательской деятельности.
Под объединениями*(296) коммерческих организаций понимается форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. Классификация объединений предпринимателей может быть проведена по ряду критериев. Так, с точки зрения организационно-правовых форм объединений следует выделять: ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства, холдинги, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества*(297).

По критерию экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют: концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.*(298)
Концерн — способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Концерн представляет собой экономическое единство; централизованное управление — отличительный признак концерна.
Конгломерат — совокупность разнопрофильных организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями.
Консорциум — временное договорное объединение субъектов предпринимательской деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, создаваемое с целью осуществления крупных проектов.
Картель — договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью усиления влияния на товарных рынках.
Синдикат — предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору, которая может также осуществлять для участников синдиката закупки сырья.
Пул — договорная форма предпринимательского объединения, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце «пульного» периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг*(299).
Цели объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. Так, например, концерны, как правило, воплощаются в форму холдинга; картели, консорциумы, пулы могут быть созданы в форме простого товарищества. Синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут приобретать организационную форму финансово-промышленных групп или холдинговых компаний.
По способу организации объединения (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов. К объединениям вертикального типа или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле, относятся собственно холдинговые компании, а также объединения холдингового типа: унитарные предприятия с хозяйственными обществами (товариществами), в которых они имеют контрольную долю участия*(300), некоммерческие организации с созданными ими хозяйственными обществами. К объединениям горизонтального типа или равноправным объединениям, основанным на добровольных отношениях кооперации, относятся договорные формы объединений: ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества. Финансово-промышленные группы, определяемые в законодательстве как совокупность юридических лиц, (1) действующих как основное и дочерние общества либо (2) полностью или частично объединивших свои активы на основе договора о создании ФПГ, в зависимости от формы создания могут быть отнесены в соответствии с критерием добровольности создания к первой или ко второй группе. ФПГ, действующие как совокупность основного и дочерних обществ, являются объединениями вертикального типа, основанными на экономической субординации и контроле. ФПГ, образованные в соответствии с договором о создании группы путем объединения ресурсов и учреждения центральной компании, относятся к объединениям горизонтального типа.
Возможна классификация объединений по критерию правосубъектности*(301).
С точки зрения традиционного цивилистического подхода, признающего в качестве коллективных субъектов гражданских правоотношений только юридические лица, к числу правосубъектных объединений относятся только ассоциации (союзы); все иные объединения, которые не обладают статусом юридического лица, являются неправосубъектными*(302).
Напротив, последователи предпринимательского права при определении субъекта предпринимательского права и правосубъектности в хозяйственном обороте отказались от использования фикции юридического лица*(303). Юридические лица рассматриваются ими как один из видов субъектов предпринимательского права, наряду с которыми в качестве правосубъектных признаются, в частности, также холдинги, ФПГ, консорциумы, синдикаты, пулы.
Мы придерживаемся существующей в юридической литературе точки зрения о возможности признания за предпринимательскими объединениями, не являющимися юридическими лицами, частичной правосубъектности. Так, например, В.В. Лаптев считает, что производственно-хозяйственные комплексы в целом, как система, не являясь юридическими лицами, обладают некоторыми элементами предпринимательской правосубъектности*(304).
Холдинги, ФПГ обладают частичной (неполной) правосубъектностью или отдельными ее элементами, поскольку в определенных случаях они становятся субъектами урегулированных нормами права общественных отношений. Так, в ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках законодатель, игнорируя форму (оболочку) юридического лица, рассматривает ФПГ и другие группы лиц, связанные отношениями зависимости (экономической, организационной и пр.), как единых хозяйствующих субъектов. С точки зрения антимонопольного законодательства предполагается, что участники группы лиц (формально автономные юридические и (или) физические лица) являются составными частями общей структуры, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы лиц в целом.
К лицам, связанным отношениями экономической зависимости, «небезразлично» не только антимонопольное, но и налоговое законодательство. В ст.20 НК РФ содержится понятие «взаимозависимые лица», которыми, в частности, признаются организации, если одна из них участвует в другой и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Выделение категории взаимозависимых лиц оказалось необходимым для возможности осуществления налоговыми органами контроля на предмет ценообразования операций, совершаемых между взаимозависимыми лицами. Применение «трансфертного ценообразования» между участниками предпринимательских объединений дает возможность занижать налогооблагаемую базу, и тем самым оно представляет опасность для государства. Интересно, что признать «группу лиц» в качестве субъекта правоотношений экономически развитые капиталистические государства «заставило» в том числе беспокойство за свое благополучие*(305).
Эти группы лиц имеют разные наименования в различных странах: связанные предприятия, включая концерны, в Германии, группа товариществ во Франции, холдинговые компании в Великобритании и США и пр., но суть таких образований в одном — наличие объединения участников, не обладающего статусом юридического лица, основанного на экономической субординации и контроле одного участника над другими.
Состояние российской рыночной экономики в настоящий момент таково, что не признавать в качестве субъектов отдельных предпринимательских отношений объединения коммерческих организаций, хотя и не обладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическую политику и консолидированно выступающие на рынке, было бы опасным прежде всего для самого государства, а также других участников гражданского оборота: кредиторов, акционеров дочерних обществ и пр. В угоду традиционной концепции, согласно которой правосубъектностью среди коллективных субъектов права обладают только юридические лица и что правосубъектность может либо быть, либо полностью отсутствовать, нельзя отказаться от объективных процессов развития рыночных отношений в России и от необходимости правового регулирования новых форм интегрированных хозяйствующих субъектов, которыми являются предпринимательские объединения, не имеющие статуса юридического лица.
Ассоциации или союзы (далее — ассоциации) — договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст.121 ГК РФ). Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе: самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации. Ассоциации могут заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ и участия в них.
Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст.8 Закона о некоммерческих организациях). К таким целям наряду с другими могут относиться защита интересов участников, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр. Квалификация некоммерческих партнерств, объединяющих коммерческие организации, в качестве объединений предпринимателей подтверждается Законом о рынке ценных бумаг, обязывающем создавать фондовые биржи в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства (ч.2 ст.11).
Холдинги*(306) — наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанного на отношениях экономической субординации и контроля*(307). В России холдинги впервые возникли при приватизации крупных государственных предприятий в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества*(308). Указанное Положение, распространяющее свое действие только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, превышает 25%, признает холдинговой компанией предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Понятно, что это определение с развитием рыночных отношений и законодательства безнадежно устарело.
Холдинг или холдинговая компания — совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества (товарищества)*(309) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ.
Раскрывая понятие основного и дочерних обществ (ст.105 ГК РФ, ст.6 Закона об АО, ст.6 Закона об ООО), законодатель приводит открытый перечень возможных оснований установления контроля основного общества над дочерними:
Наличие преобладающего участия в уставном капитале, которое не обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) общества. При многочисленности акционеров или участников и «распыленности» контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей участия), чтобы добиться подавляющего влияния.
Наличие договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления, о совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной предпринимательский договор.
К числу договоров, создающих отношения подчинения, отдельные авторы относят договор с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества*(310). На наш взгляд, при передаче функции исполнительного органа организации другому юридическому лицу не возникают холдинговые отношения в их «содержательном» значении, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не создаются отношения экономической зависимости, они не действуют с согласованными целями и, хотя эффективность деятельности управляющей компании влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним. Напротив, в соответствии с законодательством управляющая организация, как исполнительный орган хозяйственного общества, подотчетна общему собранию и совету директоров; при осуществлении прав и исполнении обязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно; она несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (ст.53 ГК РФ). К управляющей организации с иском о возмещении причиненных обществу убытков может обратиться общество и соответственно акционер(ы), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (ст.71 Закона об АО). По решению общего собрания акционеров общества полномочия управляющей организацией могут быть в любое время досрочно прекращены, если ее управленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажется неэффективной (п.4 ст.69 Закона об АО).
Наличие иной возможности определять решения общества. Подавляющее воздействие на принятие решений дочерним основное общество может оказывать, принимая участие в общих собраниях акционеров (участников) и советах директоров дочернего общества, пользуясь правом назначения исполнительных органов и другими способами. Управляющее воздействие основного общества может заключаться и в распределении производственно-хозяйственных функций между структурами смешанного холдинга*(311), где основное общество наряду с владением контрольными пакетами акций дочерних обществ осуществляет также самостоятельную производственную и/или коммерческую деятельность. Основное общество, как правило, осуществляет стратегическое планирование, организует финансовые потоки, курирует инвестиционную, инновационную деятельность, осуществляет правовое, кадровое, информационное обеспечение дочерних обществ, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и осуществляет консолидированный бухгалтерский учет холдинга, зачастую организует маркетинг и сбыт продукции дочерних обществ.
Законодатель не исчерпывает все возможные разновидности экономической зависимости во взаимоотношениях основное — дочернее общество и, как следует из приведенных способов, во главу определения общества в качестве дочернего ставит качественный критерий (в отличие от определения категорий «преобладающее — зависимое общество», основанных на количественном критерии)*(312).
Холдинги — объединения коммерческих организаций, хотя и связанных отношениями экономической зависимости, но не теряющих своей юридической самостоятельности. Сами холдинги не являются юридическими лицами, не подлежат государственной регистрации, такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Холдинги представляют собой типичный случай предпринимательских объединений с частичной правосубъектностью. В некоторых предпринимательских отношениях холдинговая компания выступает как субъект права, например является с точки зрения антимонопольного законодательства единым хозяйствующим субъектом*(313).
Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет за собой ряд правовых последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов кредиторов, акционеров (участников) дочерних хозяйственных обществ. Страны развитого правопорядка нашли решение данной проблемы в признании на определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних обществ не только на них, но и на основные общества, реально определяющие их волеизъявление. Закон как бы пренебрегает при этом оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (акционеров). Такая ситуация получила наименование «снятия корпоративных покровов»*(314).
Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, ГК РФ (п.2 ст.105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:
1. Солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества, если это основное общество имеет право давать указания дочернему.
2. Субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества.
Следует отметить, что Закон об АО установил ограничительное условие привлечения основного акционерного общества к ответственности по долгам дочернего — привлечение основного общества к солидарной ответственности по сделкам дочернего возможно только в случае наличия в уставе или договоре специальных положений о праве основного общества давать указания дочернему, что существенно снижает реальные возможности защиты интересов дочернего общества и его акционеров, поскольку основные общества имеют реальные возможности завуалировать свое право давать указания дочернему.
При определении возможности привлечения основного общества к ответственности при банкротстве дочернего общества с точки зрения субъективной стороны действий основного общества, вследствие которых наступила несостоятельность дочернего общества, ГК РФ и Закон об ООО оперируют понятием «по вине основного общества», что предполагает возможность как умысла, так и неосторожности, а Закон об АО требует наличия заведомого умысла в действиях основного общества. Налицо коллизия между нормами ГК и Закона об АО, которая в силу п.2 ст.3 ГК РФ должна разрешаться в пользу применения норм Гражданского кодекса.
Законодательством установлено право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п.3 ст.105 ГК РФ, п.3 ст.6 Закона об ООО, п.3 ст.6 Закона об АО). Акционерный закон в указанной норме, в отличие от соответствующих норм ГК РФ и Закона об ООО, устанавливает, что убытки считаются причиненными по вине основного общества только при наличии в его действиях вины в форме умысла (в п.3 ст.6 Закона об АО используется правовая конструкция «заведомо зная»). Поскольку ГК РФ устанавливает, что участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах, здесь отсутствуют противоречия между Гражданским кодексом и Законом об АО.
Следует признать необходимость совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту интересов дочернего общества. Так, представляется целесообразным в Законе об АО установить презумпцию ответственности основного общества по долгам дочернего, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, независимо от закрепления в уставе и/или договоре права основного общества давать такие указания. Из Закона об АО следует исключить необходимость наличия прямого умысла (конструкция «заведомо зная») при привлечении основного общества (товарищества) к субсидиарной ответственности по долгам дочернего в случае его несостоятельности (банкротства), а также при возмещении убытков основным обществом (товариществом) по требованию акционеров дочернего общества. В действиях основного общества может усматриваться иная форма вины в соответствии со ст.401 ГК РФ. Следует также рассмотреть возможность привлечения основного общества по долгам дочернего при наличии факта косвенного контроля — через третьих лиц.
Финансово-промышленные группы — форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст.2 Закона о ФПГ). ФПГ не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. Они обладают отдельными элементами правосубъектности, например в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, Закон о конкуренции на товарном рынке признает ФПГ группой лиц или единым хозяйствующим субъектом (ст.4). Для ФПГ установлена возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст.13 Закона о ФПГ). Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.
Закон о ФПГ в ст.2 называет две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.
Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно основное и дочерние общества; второго вида — юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. По статистическим данным, практически все официальные российские ФПГ созданы путем подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании*(315). Таким образом, в настоящее время распространены ФПГ в форме так называемых мягких нехолдинговых корпораций, основанных на дружественной интеграции*(316).
Надо отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ (простого товарищества), в соответствии с которым учреждается центральная компания, т.е. центральная компания по сути представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно Закону центральная компания может создаваться в форме ассоциативного объединения участников и в этом случае возникает еще больше правовых парадоксов, чем в случае, когда центральной компанией является дочернее (зависимое) общество. Центральная компания действует в соответствии со своим уставом, а также условиями договора о простом товариществе.
Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ. По оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ составляет в среднем 10%*(317). Имеется ряд законодательно установленных запретов и ограничений на участие в ФПГ. Их участниками не могут быть религиозные и общественные организации. Дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ.
Согласно Закону о ФПГ финансово-промышленные группы являются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств — участников СНГ или имеющие подразделения на территории этих государств, или осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, приобретает статус межгосударственной ФПГ.
Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Органом, уполномоченным на ведение дел ФПГ, представляющим ФПГ в гражданском обороте, является центральная компания. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. Центральная компания выступает от имени участников ФПГ, готовит ежегодный отчет о ее деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.
Исследуя особенности ФПГ как объединения в сфере предпринимательства, важно отметить два существенных момента:
1) полномочия органов управления ФПГ не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы. Эта общая деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов.
2) участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ.

Краткие выводы

1. Предпринимательскими объединениями являются холдинговые компании, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей в форме простого товарищества. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников.
2. Существуют различные критерии классификации объединений коммерческих организаций:
по правовым формам их организации (холдинги, ФПГ и пр.);
по экономическому содержанию (концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.);
по способу организации объединения (добровольный — объединения горизонтального типа, принудительный — объединения вертикального типа);
по наличию правосубъектности (правосубъектные, частично правосубъектные, неправосубъектные).
3. Холдинги — наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанная на отношениях экономической субординации и контроля. Холдинги не являются юридическими лицами, обладают частичной правосубъектностью.
4. Структуру холдинговой компании составляют две группы участников:
основное (материнское) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);
дочернее или зависимое хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).
5. Законодательство признает различные возможности установления экономического контроля основного общества (товарищества) над дочерним:
преобладающее участие в уставном капитале;
наличие договора;
иная возможность определять решения (спектр возможных вариантов определения решений широк: назначение органов управления дочернего общества, распределение производственно-хозяйственных функций между участниками холдинга и пр.).
6. Финансово-промышленные группы — предпринимательские объединения, обладающие частичной правосубъектностью. ФПГ не являются юридическими лицами. Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.
7. В действующем законодательстве предусмотрены две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

1. Что такое предпринимательское объединение?
2. Какие виды предпринимательских объединений вам известны?
3. Что такое холдинговая компания? Какие группы участников образуют ее структуру?
4. Перечислите возможные способы установления контроля основного общества над дочерними.
5. В каких случаях основное общество может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего? Охарактеризуйте особенности правового регулирования ответственности основного общества по долгам дочернего.
6. Что представляет собой предпринимательское объединение в форме финансово-промышленной группы?
7. Какие разновидности ФПГ предусмотрены действующим законодательством?
8. Каким образом осуществляется управление ФПГ?

Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии «Классика российской цивилистики». М., 1997.
Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959.
Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999.
Попова Е., Попов Е. Корпоративная вуаль // Хозяйство и право. 2002. N 12.
Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2.
Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.
Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999.
Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.
Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты // Библиотечка «Российской газеты». 2002. Вып. 11.

В качестве предпринимательского объединения может рассматриваться не обладающая статусом юр. лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности. При этом объединение может быть создано как на добровольной основе, так и вследствие контроля одного участника над другими.

Понятия «предпринимательское объединение» и «объединение предпринимателей» по своему значению различны. Объединение предпринимателей может образовываться как для занятия предпринимательством, так и для осуществления иной, не связанной с извлечением прибыли деятельности. В настоящее время к таким объединениям можно отнести Российский союз промышленников и предпринимателей.

Объединение предпринимателей образуют только коммерческие организации и ИП, а в состав предпринимательского объединения могут входить и некоммерческие организации.

Современные предпринимательские объединения можно классифицировать по нескольким основаниям.

по способу организации:

Объединения вертикального типа (холдинги, финансово-промышленные группы);

Объединения горизонтального типа (консорциумы, картели, пулы, простые товарищества).

по составу участников:

Объединения, участниками которых выступают только юр. лица (холдинги, ассоциации, союзы);

Объединения, участниками которых могут быть как юр. лица, так и ИП (некоммерческие партнерства, простые товарищества).

Наибольшее распространение в России получили такие виды предпринимательских объединений, как финансово-промышленные группы и холдинги. Они рассматриваются скорее как экономические, чем юридические явления и анализируются с позиций действующего общего и специального гражданского законодательства.

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций и союзов. При этом следует учитывать, что ассоциация – это объединение лиц одного рода деятельности, а союз – это объединение для каких-либо совместных целей. Они могут создаваться либо только коммерческими, либо только некоммерческими юр. лицами.

Одним из наиболее востребованных на сегодняшний день видов некоммерческой организации в предпринимательской деятельности является некоммерческое партнерство. В этой форме создаются коллегии адвокатов, товарные и фондовые биржи. Особенность некоммерческого партнерства в том, что его участники имеют возможность получить при выходе из него или при ликвидации часть имущества. Партнерство создается для содействия своим членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ.

Правовые формы объединений в сфере предпринимательства (холдинги, ассоциации (союзы), простые товарищества и другие)

Субъекты предпринимательства в целях координации своей деятельности, для представления и защиты общих имущественных и иных интересов, а также в иных целях могут создавать различные объединения.

Так, с очки зрения организационно-правовых форм объединений, которые признаются в РФ, следует выделять:

• - ассоциации (союзы) юридических лиц;
• - некоммерческие партнерства;
• - холдинги;
• - объединения на основе договора простого товарищества.

Такие объединения могут приобретать статус юридического лица либо не являться юридическими лицами.

В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» в качестве юридических лиц - некоммерческих организаций могут создаваться ассоциации (союзы) юридических лиц либо некоммерческие партнерства.

Ассоциации (союзы) - объединения юридических лиц и (или) граждан, основанные на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданные для представления и защиты общих. В том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей (ст. 121 ГК РФ).

В организационно-правовой форме ассоциаций (союзов) создаются, в частности, объединения юридических лиц и (или) граждан, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности. Представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан независимо от наличия или отсутствия у них трудовых отношений с работодателями (объединения адвокатов, нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и другие), объединения саморегулируемых организаций.

Субъекты, вступившие в такое объединение, при этом не теряют юридическую личность, и более того, они сохраняют свою самостоятельность и свободу в выборе и изменении своей организационной формы.

Само же объединение становится новым самостоятельным юридическим лицом со всеми необходимыми атрибутами: балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, обособленным имуществом.

Некоммерческое партнерство - это «некоммерческая организация, члены которой сохраняют права на ее имущество, созданная для оказания содействия всем членам в ведении общеполезной деятельности».

Некоммерческое партнерство является собственником переданного ему имущества и не отвечает по обязательствам своих членов, а последние не отвечают по обязательствам партнерства. Высшим органом его управления является общее собрание членов.

Некоммерческие партнерства создаются на основе членства, причем члены партнерства имеют некоторые имущественные права в отношении партнерства. В частности, в случаях выхода, исключения из партнерства или его ликвидации участник вправе требовать выдачи ему части имущества, которое ранее было передано членами в собственность некоммерческого партнерства (если иное не предусмотрено его уставом).

В России получили распространение объединения корпораций в форме холдингов. При этом новое юридическое лицо не образуется, и вышеназванные объединения признаются действующим законодательством совокупностью юридических лиц.

Совместная предпринимательская деятельность может также осуществляться на основании договора простого товарищества (коммерческого товарищества), а также инвестиционного товарищества.

Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону общей цели.

Договор простого товарищества - многосторонний и консенсуальный. Заключение этого договора не приводит к созданию юридического лица.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной на достижение общей для всех участников цели.

Если договор простого товарищества заключается с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участниками могут быть только коммерческие организации, индивидуальные предприниматели и некоммерческие организации, в учредительных документах которых предусмотрена возможность осуществления предпринимательской деятельности, не противоречащей целям их создания.

Существенным условием договора простого товарищества является условие о вкладах товарищей в общее дело. Такой вклад может состоять не только из определенного имущества, но и по согласованию товарищей из профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации и деловых связей. Денежная оценка таких вкладов производится по соглашению товарищей. Если иное не предусмотрено договором, то вклады товарищей признаются равными.

В современных условиях возрастает роль не только крупных предприятий, но и крупных производственно-хозяйственных комплексов, включающих предприятия, связанные по производственно-технологическим признакам. Такие производственно-хозяйственные комплексы являются хозяйственными системами, включающими предприятия и организации, возглавляемые единым центром. Они создавались в Советском Союзе в форме промышленных объединений, а при переходе к рыночной экономике стали создаваться в виде холдингов и финансово-промышленных групп, сочетающих организационную и производственно-хозяйственную деятельность. Иными словами, речь идет о сочетании в деятельности производственно-хозяйственных комплексов частноправовых и публично-правовых начал, создающем благоприятные условия для решения не только экономических, но и научно-технических задач, т.е. для развития инновационной экономики.

Однако такое сочетание не укладывается в рамки гражданского законодательства как законодательства частноправового, в связи с чем производственно-хозяйственные комплексы в Гражданском кодексе не упоминаются, конструкция этого Кодекса не позволяет охватить в нем регулирование производственно-хозяйственных комплексов как хозяйственных систем, основывающихся на сочетании частноправовых и публично-правовых начал.

Надо заметить, что в юридической доктрине группировки предприятий нередко обозначаются термином «объединения». Этот термин не вызывает принципиальных возражений. Однако, по нашему мнению, он менее удачен, чем термины «производственно-хозяйственный комплекс» и «хозяйственная система», поскольку в нем отсутствует характеристика группы предприятий как субъекта, действующего в производственно-хозяйственной сфере. Кроме того, согласно ч. 1 ст. 121 Гражданского кодекса РФ объединения (ассоциации и союзы) коммерческих организаций могут создаваться только как некоммерческие организации в целях координации предпринимательской деятельности, но не для ее осуществления. Между тем в производственно-хозяйственных комплексах (хозяйственных системах) сочетаются функции организации (координации) и осуществления производственно-хозяйственной деятельности.

В таких условиях важное значение имеют попытки правового регулирования организации и деятельности отдельных видов производственно-хозяйственных комплексов, реально существующих крупных хозяйственных систем. В ст. 71 Конституции РФ говорится о федеральных энергетических системах. Одной из них является система газоснабжения, регулирование деятельности которой осуществляется Федеральным законом от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации». Согласно ст. 5 этого Закона федеральная система газоснабжения включает действующие на территории страны единую систему газоснабжения, региональные системы газоснабжения, газораспределительные системы и независимые организации. Иными словами, она вполне обоснованно рассматривается как совокупность хозяйствующих субъектов, т.е. как производственно-хозяйственный комплекс. Но в ст. 6 Закона единая система газоснабжения трактуется как имущественно-производственный комплекс, включающий только производственные и иные объекты, а хозяйствующие субъекты, которым эти объекты принадлежат, оказываются за пределами данного комплекса. Такой подход противоречит приведенному выше определению системы газоснабжения, искажает понятие этой системы как производственно-хозяйственного комплекса, включающего в себя хозяйствующие субъекты вместе с принадлежащим им имуществом.

В целях улучшения финансирования промышленных предприятий в конце прошлого столетия в нашей стране стали создаваться производственно-хозяйственные комплексы, включавшие не только производственные предприятия, но и кредитные организации, которые назывались финансово-промышленными группами. Их правовое положение определялось Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах». Этот Закон детально определял правовую организацию финансово-промышленных групп, их структуру, возможные модели управления ими, формы их государственной поддержки, решал другие вопросы, связанные с созданием и деятельностью этих производственно-хозяйственных комплексов.

Однако в 2007 г. Закон о финансово-промышленных группах был внезапно отменен, что ограничило возможности создания эффективных финансово-промышленных комплексов. Неблагоприятные последствия отмены этого Закона проявились уже в 2008 году, когда банки в условиях экономического кризиса стали использовать бюджетные средства, выданные для поддержки предприятий реального сектора. В целях самообогащения путем финансовых спекуляций и выплаты руководящим работникам огромных бонусов, тогда как в рамках финансово-промышленных групп они в большей мере позаботились бы о финансировании предприятий, входящих вместе с ними в такую группу. Конечно, было бы неверно считать, что создание производственно-хозяйственных комплексов с участием кредитных организаций после отмены Закона о финансово-промышленных группах стало невозможным, они могут создаваться и сейчас в форме банковских холдингов (ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Однако до его отмены они могли создаваться не только по холдинговой модели, но и с центральной компанией как системообразующей организацией, а в случае использования модели холдинга не было существующих сейчас ограничений возможности выступления в качестве холдинговой компании кредитной организации, действовали предусмотренные законом меры государственной поддержки финансово-промышленных групп.

Что касается холдингов, являющихся сейчас наиболее распространенной правовой формой производственно-хозяйственных комплексов, то до сих пор не издан общий закон об этих хозяйствующих субъектах. В законодательстве имеются лишь разрозненные нормы об отдельных видах холдингов. Правда, существует Временное положение о холдинговых компаниях, созданных при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Но этот нормативный акт относится только к холдингам, созданным в процессе приватизации, возглавляемым головными предприятиями (холдинговыми компаниями), более 25% активов которых принадлежат государству. К тому же в указанном Временном положении статус холдингов определяется не прямо, а через права и обязанности возглавляющих их холдинговых компаний, что не дает возможности установить структуру и взаимоотношения звеньев этих производственно-хозяйственных комплексов как целостных хозяйствующих субъектов, решить другие вопросы их правовой организации. Для четкого урегулирования правового положения холдингов и других производственно-хозяйственных комплексов следовало бы издать общий нормативный акт обо всех подобных хозяйственных системах - закон о производственно-хозяйственных комплексах или другой подобный нормативный акт, который распространялся бы на все хозяйствующие субъекты такого типа. Что имело бы, в частности, важное значение для осуществления экономической концентрации, необходимой в реальном секторе при переходе к инновационной экономике.

Как на предприятиях, так и в производственно-хозяйственных комплексах возникают отношения не только по осуществлению, но и по организации хозяйственной деятельности. На корпоративных предприятиях положение осложняется тем, что внутри таких хозяйствующих субъектов, наряду с внутрипроизводственными отношениями между цехами, производствами и хозяйствами, между этими подразделениями и предприятием в целом, складываются внутрикорпоративные отношения между предприятием и его участниками, а также между участниками предприятия.

Участниками отношений, складывающихся внутри хозяйствующего субъекта, могут быть предприятие в целом и его подразделения, юридический статус которых определяется самими предприятиями, кроме обособленных подразделений (филиалов, представительств), правовое положение которых устанавливается законодательством.

В хозяйственных системах (производственно-хозяйственных комплексах) хозяйственную деятельность организует центр системы, который может быть создан как предприятие, но внутри системы он действует в качестве ее органа управления. Например, во главе холдинга стоит холдинговая компания, создаваемая обычно как корпоративное предприятие (акционерное общество), но внутри холдинга она выступает как орган управления производственно-хозяйственного комплекса.

Четкая правовая организация всех этих отношений, рациональное правовое регулирование осуществления и организации производственно-хозяйственной деятельности внутри предприятий и производственно-хозяйственных комплексов во многом определяет успешность работы хозяйствующих субъектов.

Основные понятия

Ассоциация (союз) - некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты общих имущественных интересов.

Объединение коммерческих организаций - форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.

Финансово-промышленная группа (ФПГ) - форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции.

Холдинг (холдинговая компания) - совокупность основного (материнского) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять условия ведения предпринимательской деятельности дочерними обществами.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.105, 106, 121-123.

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью - ст.6.

Налоговый кодекс РФ - ст.20, 40.

Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст.4697 (далее - Закон о ФПГ).

Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (с изм., включая от 5 сентября 2001 г.) // САПП РФ. 1992. N 21. Ст.1731; СЗ РФ. 1998. N 10. Ст.1157; N 16. Ст.1832; 2000. N 44. Ст.4349; 2001. N 1 (ч.II). Ст.69; N 37. Ст.3672.

Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 14 мая 1996 г. N 10 "О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества" // Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3.

В современной России в результате естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала сложились определенные формы объединений предпринимателей. Объединения возникли и в результате обратного процесса - разукрупнения организаций, когда вследствие реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.

Рассмотрение проблемы объединений коммерческих организаций находится в прямой зависимости от признания различных форм предпринимательских объединений (холдингов, финансово-промышленных групп и пр.), не имеющих статуса юридического лица, субъектами предпринимательской деятельности.

Под объединениями*(296) коммерческих организаций понимается форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. Классификация объединений предпринимателей может быть проведена по ряду критериев. Так, с точки зрения организационно-правовых форм объединений следует выделять: ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства, холдинги, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества*(297).

По критерию экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют: концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.*(298)

Концерн - способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Концерн представляет собой экономическое единство; централизованное управление - отличительный признак концерна.

Конгломерат - совокупность разнопрофильных организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями.

Консорциум - временное договорное объединение субъектов предпринимательской деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, создаваемое с целью осуществления крупных проектов.

Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью усиления влияния на товарных рынках.

Синдикат - предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору, которая может также осуществлять для участников синдиката закупки сырья.

Пул - договорная форма предпринимательского объединения, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг*(299).

Цели объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. Так, например, концерны, как правило, воплощаются в форму холдинга; картели, консорциумы, пулы могут быть созданы в форме простого товарищества. Синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут приобретать организационную форму финансово-промышленных групп или холдинговых компаний.

По способу организации объединения (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов. К объединениям вертикального типа или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле, относятся собственно холдинговые компании, а также объединения холдингового типа: унитарные предприятия с хозяйственными обществами (товариществами), в которых они имеют контрольную долю участия*(300), некоммерческие организации с созданными ими хозяйственными обществами. К объединениям горизонтального типа или равноправным объединениям, основанным на добровольных отношениях кооперации, относятся договорные формы объединений: ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества. Финансово-промышленные группы, определяемые в законодательстве как совокупность юридических лиц, (1) действующих как основное и дочерние общества либо (2) полностью или частично объединивших свои активы на основе договора о создании ФПГ, в зависимости от формы создания могут быть отнесены в соответствии с критерием добровольности создания к первой или ко второй группе. ФПГ, действующие как совокупность основного и дочерних обществ, являются объединениями вертикального типа, основанными на экономической субординации и контроле. ФПГ, образованные в соответствии с договором о создании группы путем объединения ресурсов и учреждения центральной компании, относятся к объединениям горизонтального типа.

Возможна классификация объединений по критерию правосубъектности*(301).

С точки зрения традиционного цивилистического подхода, признающего в качестве коллективных субъектов гражданских правоотношений только юридические лица, к числу правосубъектных объединений относятся только ассоциации (союзы); все иные объединения, которые не обладают статусом юридического лица, являются неправосубъектными*(302).

Напротив, последователи предпринимательского права при определении субъекта предпринимательского права и правосубъектности в хозяйственном обороте отказались от использования фикции юридического лица*(303). Юридические лица рассматриваются ими как один из видов субъектов предпринимательского права, наряду с которыми в качестве правосубъектных признаются, в частности, также холдинги, ФПГ, консорциумы, синдикаты, пулы.

Мы придерживаемся существующей в юридической литературе точки зрения о возможности признания за предпринимательскими объединениями, не являющимися юридическими лицами, частичной правосубъектности. Так, например, В.В. Лаптев считает, что производственно-хозяйственные комплексы в целом, как система, не являясь юридическими лицами, обладают некоторыми элементами предпринимательской правосубъектности*(304).

Холдинги, ФПГ обладают частичной (неполной) правосубъектностью или отдельными ее элементами, поскольку в определенных случаях они становятся субъектами урегулированных нормами права общественных отношений. Так, в ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках законодатель, игнорируя форму (оболочку) юридического лица, рассматривает ФПГ и другие группы лиц, связанные отношениями зависимости (экономической, организационной и пр.), как единых хозяйствующих субъектов. С точки зрения антимонопольного законодательства предполагается, что участники группы лиц (формально автономные юридические и (или) физические лица) являются составными частями общей структуры, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы лиц в целом.

К лицам, связанным отношениями экономической зависимости, "небезразлично" не только антимонопольное, но и налоговое законодательство. В ст.20 НК РФ содержится понятие "взаимозависимые лица", которыми, в частности, признаются организации, если одна из них участвует в другой и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Выделение категории взаимозависимых лиц оказалось необходимым для возможности осуществления налоговыми органами контроля на предмет ценообразования операций, совершаемых между взаимозависимыми лицами. Применение "трансфертного ценообразования" между участниками предпринимательских объединений дает возможность занижать налогооблагаемую базу, и тем самым оно представляет опасность для государства. Интересно, что признать "группу лиц" в качестве субъекта правоотношений экономически развитые капиталистические государства "заставило" в том числе беспокойство за свое благополучие*(305).

Эти группы лиц имеют разные наименования в различных странах: связанные предприятия, включая концерны, в Германии, группа товариществ во Франции, холдинговые компании в Великобритании и США и пр., но суть таких образований в одном - наличие объединения участников, не обладающего статусом юридического лица, основанного на экономической субординации и контроле одного участника над другими.

Состояние российской рыночной экономики в настоящий момент таково, что не признавать в качестве субъектов отдельных предпринимательских отношений объединения коммерческих организаций, хотя и не обладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическую политику и консолидированно выступающие на рынке, было бы опасным прежде всего для самого государства, а также других участников гражданского оборота: кредиторов, акционеров дочерних обществ и пр. В угоду традиционной концепции, согласно которой правосубъектностью среди коллективных субъектов права обладают только юридические лица и что правосубъектность может либо быть, либо полностью отсутствовать, нельзя отказаться от объективных процессов развития рыночных отношений в России и от необходимости правового регулирования новых форм интегрированных хозяйствующих субъектов, которыми являются предпринимательские объединения, не имеющие статуса юридического лица.

Ассоциации или союзы (далее - ассоциации) - договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст.121 ГК РФ). Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе: самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации. Ассоциации могут заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ и участия в них.

Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст.8 Закона о некоммерческих организациях). К таким целям наряду с другими могут относиться защита интересов участников, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр. Квалификация некоммерческих партнерств, объединяющих коммерческие организации, в качестве объединений предпринимателей подтверждается Законом о рынке ценных бумаг, обязывающем создавать фондовые биржи в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства (ч.2 ст.11).

Холдинги*(306) - наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанного на отношениях экономической субординации и контроля*(307). В России холдинги впервые возникли при приватизации крупных государственных предприятий в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества*(308). Указанное Положение, распространяющее свое действие только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, превышает 25%, признает холдинговой компанией предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Понятно, что это определение с развитием рыночных отношений и законодательства безнадежно устарело.

Холдинг или холдинговая компания - совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества (товарищества)*(309) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ.

Раскрывая понятие основного и дочерних обществ (ст.105 ГК РФ, ст.6 Закона об АО, ст.6 Закона об ООО), законодатель приводит открытый перечень возможных оснований установления контроля основного общества над дочерними:

Наличие преобладающего участия в уставном капитале, которое не обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) общества. При многочисленности акционеров или участников и "распыленности" контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей участия), чтобы добиться подавляющего влияния.

Наличие договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления, о совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной предпринимательский договор.

К числу договоров, создающих отношения подчинения, отдельные авторы относят договор с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества*(310). На наш взгляд, при передаче функции исполнительного органа организации другому юридическому лицу не возникают холдинговые отношения в их "содержательном" значении, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не создаются отношения экономической зависимости, они не действуют с согласованными целями и, хотя эффективность деятельности управляющей компании влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним. Напротив, в соответствии с законодательством управляющая организация, как исполнительный орган хозяйственного общества, подотчетна общему собранию и совету директоров; при осуществлении прав и исполнении обязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно; она несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (ст.53 ГК РФ). К управляющей организации с иском о возмещении причиненных обществу убытков может обратиться общество и соответственно акционер(ы), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (ст.71 Закона об АО). По решению общего собрания акционеров общества полномочия управляющей организацией могут быть в любое время досрочно прекращены, если ее управленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажется неэффективной (п.4 ст.69 Закона об АО).

Наличие иной возможности определять решения общества. Подавляющее воздействие на принятие решений дочерним основное общество может оказывать, принимая участие в общих собраниях акционеров (участников) и советах директоров дочернего общества, пользуясь правом назначения исполнительных органов и другими способами. Управляющее воздействие основного общества может заключаться и в распределении производственно-хозяйственных функций между структурами смешанного холдинга*(311), где основное общество наряду с владением контрольными пакетами акций дочерних обществ осуществляет также самостоятельную производственную и/или коммерческую деятельность. Основное общество, как правило, осуществляет стратегическое планирование, организует финансовые потоки, курирует инвестиционную, инновационную деятельность, осуществляет правовое, кадровое, информационное обеспечение дочерних обществ, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и осуществляет консолидированный бухгалтерский учет холдинга, зачастую организует маркетинг и сбыт продукции дочерних обществ.

Законодатель не исчерпывает все возможные разновидности экономической зависимости во взаимоотношениях основное - дочернее общество и, как следует из приведенных способов, во главу определения общества в качестве дочернего ставит качественный критерий (в отличие от определения категорий "преобладающее - зависимое общество", основанных на количественном критерии)*(312).

Холдинги - объединения коммерческих организаций, хотя и связанных отношениями экономической зависимости, но не теряющих своей юридической самостоятельности. Сами холдинги не являются юридическими лицами, не подлежат государственной регистрации, такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Холдинги представляют собой типичный случай предпринимательских объединений с частичной правосубъектностью. В некоторых предпринимательских отношениях холдинговая компания выступает как субъект права, например является с точки зрения антимонопольного законодательства единым хозяйствующим субъектом*(313).

Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет за собой ряд правовых последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов кредиторов, акционеров (участников) дочерних хозяйственных обществ. Страны развитого правопорядка нашли решение данной проблемы в признании на определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних обществ не только на них, но и на основные общества, реально определяющие их волеизъявление. Закон как бы пренебрегает при этом оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (акционеров). Такая ситуация получила наименование "снятия корпоративных покровов"*(314).

Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, ГК РФ (п.2 ст.105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:

1. Солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества, если это основное общество имеет право давать указания дочернему.

2. Субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества.

Следует отметить, что Закон об АО установил ограничительное условие привлечения основного акционерного общества к ответственности по долгам дочернего - привлечение основного общества к солидарной ответственности по сделкам дочернего возможно только в случае наличия в уставе или договоре специальных положений о праве основного общества давать указания дочернему, что существенно снижает реальные возможности защиты интересов дочернего общества и его акционеров, поскольку основные общества имеют реальные возможности завуалировать свое право давать указания дочернему.

При определении возможности привлечения основного общества к ответственности при банкротстве дочернего общества с точки зрения субъективной стороны действий основного общества, вследствие которых наступила несостоятельность дочернего общества, ГК РФ и Закон об ООО оперируют понятием "по вине основного общества", что предполагает возможность как умысла, так и неосторожности, а Закон об АО требует наличия заведомого умысла в действиях основного общества. Налицо коллизия между нормами ГК и Закона об АО, которая в силу п.2 ст.3 ГК РФ должна разрешаться в пользу применения норм Гражданского кодекса.

Законодательством установлено право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п.3 ст.105 ГК РФ, п.3 ст.6 Закона об ООО, п.3 ст.6 Закона об АО). Акционерный закон в указанной норме, в отличие от соответствующих норм ГК РФ и Закона об ООО, устанавливает, что убытки считаются причиненными по вине основного общества только при наличии в его действиях вины в форме умысла (в п.3 ст.6 Закона об АО используется правовая конструкция "заведомо зная"). Поскольку ГК РФ устанавливает, что участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах, здесь отсутствуют противоречия между Гражданским кодексом и Законом об АО.

Следует признать необходимость совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту интересов дочернего общества. Так, представляется целесообразным в Законе об АО установить презумпцию ответственности основного общества по долгам дочернего, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, независимо от закрепления в уставе и/или договоре права основного общества давать такие указания. Из Закона об АО следует исключить необходимость наличия прямого умысла (конструкция "заведомо зная") при привлечении основного общества (товарищества) к субсидиарной ответственности по долгам дочернего в случае его несостоятельности (банкротства), а также при возмещении убытков основным обществом (товариществом) по требованию акционеров дочернего общества. В действиях основного общества может усматриваться иная форма вины в соответствии со ст.401 ГК РФ. Следует также рассмотреть возможность привлечения основного общества по долгам дочернего при наличии факта косвенного контроля - через третьих лиц.

Финансово-промышленные группы - форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст.2 Закона о ФПГ). ФПГ не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. Они обладают отдельными элементами правосубъектности, например в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, Закон о конкуренции на товарном рынке признает ФПГ группой лиц или единым хозяйствующим субъектом (ст.4). Для ФПГ установлена возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст.13 Закона о ФПГ). Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.

Закон о ФПГ в ст.2 называет две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно основное и дочерние общества; второго вида - юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. По статистическим данным, практически все официальные российские ФПГ созданы путем подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании*(315). Таким образом, в настоящее время распространены ФПГ в форме так называемых мягких нехолдинговых корпораций, основанных на дружественной интеграции*(316).

Надо отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ (простого товарищества), в соответствии с которым учреждается центральная компания, т.е. центральная компания по сути представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно Закону центральная компания может создаваться в форме ассоциативного объединения участников и в этом случае возникает еще больше правовых парадоксов, чем в случае, когда центральной компанией является дочернее (зависимое) общество. Центральная компания действует в соответствии со своим уставом, а также условиями договора о простом товариществе.

Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ. По оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ составляет в среднем 10%*(317). Имеется ряд законодательно установленных запретов и ограничений на участие в ФПГ. Их участниками не могут быть религиозные и общественные организации. Дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ.

Согласно Закону о ФПГ финансово-промышленные группы являются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ или имеющие подразделения на территории этих государств, или осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, приобретает статус межгосударственной ФПГ.

Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Органом, уполномоченным на ведение дел ФПГ, представляющим ФПГ в гражданском обороте, является центральная компания. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. Центральная компания выступает от имени участников ФПГ, готовит ежегодный отчет о ее деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.

Исследуя особенности ФПГ как объединения в сфере предпринимательства, важно отметить два существенных момента:

1) полномочия органов управления ФПГ не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы. Эта общая деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов.

2) участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ.

Краткие выводы

1. Предпринимательскими объединениями являются холдинговые компании, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей в форме простого товарищества. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников.

2. Существуют различные критерии классификации объединений коммерческих организаций:

по правовым формам их организации (холдинги, ФПГ и пр.);

по экономическому содержанию (концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.);

по способу организации объединения (добровольный - объединения горизонтального типа, принудительный - объединения вертикального типа);

по наличию правосубъектности (правосубъектные, частично правосубъектные, неправосубъектные).

3. Холдинги - наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанная на отношениях экономической субординации и контроля. Холдинги не являются юридическими лицами, обладают частичной правосубъектностью.

4. Структуру холдинговой компании составляют две группы участников:

основное (материнское) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

дочернее или зависимое хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

5. Законодательство признает различные возможности установления экономического контроля основного общества (товарищества) над дочерним:

преобладающее участие в уставном капитале;

наличие договора;

иная возможность определять решения (спектр возможных вариантов определения решений широк: назначение органов управления дочернего общества, распределение производственно-хозяйственных функций между участниками холдинга и пр.).

6. Финансово-промышленные группы - предпринимательские объединения, обладающие частичной правосубъектностью. ФПГ не являются юридическими лицами. Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.

7. В действующем законодательстве предусмотрены две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Вопросы

1. Что такое предпринимательское объединение?

2. Какие виды предпринимательских объединений вам известны?

3. Что такое холдинговая компания? Какие группы участников образуют ее структуру?

4. Перечислите возможные способы установления контроля основного общества над дочерними.

5. В каких случаях основное общество может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего? Охарактеризуйте особенности правового регулирования ответственности основного общества по долгам дочернего.

6. Что представляет собой предпринимательское объединение в форме финансово-промышленной группы?

7. Какие разновидности ФПГ предусмотрены действующим законодательством?

8. Каким образом осуществляется управление ФПГ?

Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии "Классика российской цивилистики". М., 1997.

Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959.

Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999.

Попова Е., Попов Е. Корпоративная вуаль // Хозяйство и право. 2002. N 12.

Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2.

Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.

Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999.

Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.

Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты // Библиотечка "Российской газеты". 2002. Вып. 11.

Важнейшее социальное последствие развития предпринимательства без образования юридического лица заключается в

Валютный рынок в сфере внешнеэкономической деятельности

Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

В реальной экономике наряду с предпринимательскими фирмами, являющимися юридическими лицами, а также предпринимателями без образования юридического лица и иностранными компаниями на территории России в качестве особых субъектов предпринимательского бизнеса действуют объединения субъектов предпринимательского бизнеса(предпринимательские объединения). Данные объединения не являются специфическими организационно-правовыми формами российского предпринимательства, хотя и выступают особым способом организации предпринимательской деятельности.

В странах с рыночно ориентированной экономикой встречается огромное разнообразие объединений в сфере предпринимательской деятельности. Организационно-правовые формы предпринимательства различаются между собой в соответствии с определяющими признаками. Хотелось бы привести перечень некоторых таких признаков:

1)имущественные признаки;

2)функциональные признаки;

3)управленческие признаки;

4)правовые признаки.

1). Разграничение организационно-правовых форм

предпринимательства по имущественным признакам обусловлено

Неодинаковым характером формирования имущества различных субъектов предпринимательского бизнеса и, соответственно объемами их прав на данное имущество; главным является вопрос о том, является ли данный субъект бизнеса собственником имущества, или же данное имущество находится у него на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;

Границами имущественной ответственности субъектов бизнеса по своим обязательствам; главным здесь является вопрос о том, отвечает ли рассматриваемый субъект предпринимательского бизнеса по своим обязательствам всем своим имуществом и только ли данным имуществом, не привлекается ли для выполнения обязательств фирмы наряду с имуществом самой фирмы также имущества ее учредителей (участников);

Различиями во внутренних имущественных отношениях субъектов предпринимательского бизнеса, прежде всего, в характере отношения к имуществу субъекта бизнеса со стороны его учредителей (участников), объеме прав учредителей (участников) на распоряжение имуществом субъекта бизнеса или его долями

2). Разграничение по функциональным признакам базируется на разграничении содержания предпринимательских функций, осуществляемых субъектом предпринимательского бизнеса.

Предпринимательские функции выступают, напомним, разновидностью деловых функций, содержание которых мы изучали в первом разделе нашего учебника. Под предпринимательскими функциями, выполняемыми организационно-правовыми формами предпринимательства, понимаются принятые субъектом предпринимательского бизнеса на себя обязательства на инициативное проведение определенной совокупности действий в отношении других субъектов бизнеса в целях удовлетворения своих деловых интересов.

3) Указанные особенности имеют важное значение и для разграничения организационно-правовых форм предпринимательства по управленческим признакам. Несовпадение содержания предпринимательских функций разных субъектов бизнеса приводит к тому, что управление их деловой деятельностью строится по-разному. Скажем, в фондах существенно велика роль попечительских советов, в учреждениях и в унитарных предприятиях наибольшее значение имеют учредители (учредитель), в хозяйственных товариществах и обществах – генеральная дирекция или правление, в производственных кооперативах – общее собрание участников. Ниже мы подробнее познакомимся с управленческими признаками различных организационно-правовых форм предпринимательства.

4) Разграничение организационно-правовых форм предпринимательства по правовым признакам основано на том, что каждый из субъектов предпринимательского бизнеса должен быть наделен общей и отличной от других правоспособностью, которая позволила бы ему успешно решать уставные задачи.

В связи с этим существует множество различных классификаций и наименований предпринимательских объединений. Но мне видится главным деление по форме объединения на коммерческие и некоммерческие организации. Целью данной работы является изучение объединения предпринимательских организаций именно на основе такой классификации.

Передо мной стоят следующие задачи:

Рассмотреть классификацию интегрированных форм организации бизнеса;

Определение и выявление основных особенностей организационно-правовых форм функционирования предприятий;

Раскрыть основные черты различных видов объединённых предпринимательских организаций.

Для написания работы были использованы такие источники как нормативно-правовые акты (Гражданский кодекс и федеральные законы), регламентирующие предпринимательскую деятельность; учебные пособия, основными из которых были труды Жилинского С.Э, Беляевой О.А., Смагиной Н.А. и др. Также мною были проанализированы некоторые статьи из журналов и была использована информация с

электронных источников.

1.Предпринимательские объединения в форме коммерческих организаций

В мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля и управления их деятельностью. Законодательство Великобритании понимает холдинг как компанию, имеющую экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней. В законодательстве Германии холдинговая компания рассматривается в качестве господствующего предприятия концерна; последний, в свою очередь, представляет собой объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участия, соглашений о финансировании, производственно-технологическом сотрудничестве.

В бизнес-практике многих стран термин "холдинг" часто используется для обозначения не только материнской, а всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи. В доктрине и правоприменительной практике Ирландии, например, холдинг понимают как объединение, включающее в себя холдинговую (основную) компанию и компании, находящиеся под ее контролем.

В России холдинг - совокупность материнской (холдинговой) компании и контролируемых ею дочерних компаний.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Материнская компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст.105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п.2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Холдинги образуются для определенной цели. Это, как правило, завоевание новых секторов рынка и/или снижение издержек. Оба этих фактора повышают стоимость компании, ее капитализацию и для достижения этой цели необходима эффективная работа всей системы, а не только управляющей компании. Необходимо отметить, что и стоимость акций холдинга тоже растет только при эффективной работе всей системы (всех ее частей - управляющей компании и дочерних предприятий).

Существует несколько способов объединения коммерческих организаций в холдинговые компании:

1) Холдинговые компании могут создаваться посредством последовательного присоединения или получения контроля над компаниями, которые объединены одним видом бизнеса (машиностроение, пищевая промышленность, с/х и т.д.). Это так называемая "горизонтальная интеграция". Основная цель таких холдингов - завоевание новых секторов рынка.
2) Второй путь образования холдинговых компаний - это объединение предприятий единого технологического цикла (от сырья до готовой продукции). Это так называемая "вертикальная интеграция".Главной целью такого объединения является снижение общих издержек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании. Примером может служить объединение электростанции и угольного разреза в Приморском крае. Из Приморской ГРЭС и Лучегорского разреза образовалась компания ЛуТЭК, контрольный пакет которой достался РАО ЕЭС России. Цели этого эксперимента были вполне определенны - снизить себестоимость электроэнергии (а это серьезная проблема в Приморском крае) и справедливо распределить деньги между энергетиками и угольщиками. Благодаря этому объединению объем производства вырос на 6%, себестоимость угля снизилась на 3%, электроэнергии- на 17%, а прибыль возросла на 59%.
3) Холдинговые компании могут создаваться и путем последовательного создания предприятий и последующего их присоединения к группе. Именно так действовал "стальной король" Эндрю Карнеги почти 130 лет назад. В своей автобиографии он пишет о том, что только после того, как созданное им предприятие доказывало свою эффективность, он включал его (тем или иным способом) в свою группу.
Такая политика позволяла ему избежать больших потерь при неэффективной работе или банкротстве нового предприятия.
4) На практике имеются примеры объединения не только отдельных коммерческих организаций, но и холдинговых компаний. Например, объединение известного сталелитейного концерна Германии и аналогичного в Нидерландах было реализовано следующим образом. Их владельцы: компании KN Hoogovens NV и Hoesch AG создали на паритетных началах (50% х 50%) управляющую компанию Estel NV в которую в качестве своих вкладов передали по 100% акций концернов.
5) Транснациональные и национальные компании объединяются по аналогичным схемам. Так, например, при объединении крупнейших бельгийского и индийского пивных концернов была реализована следующая схема. Учредив на паритетных началах управляющую компанию SUN-Interbrew (на базе Sun-Brewing) каждый получил по 34% акций. В качестве вклада в уставной капитал бельгийцы передали акции заводов Россар, Десна, товарную марку пива "Stella Artois" плюс 40 млн долларов. Индийцы - акции заводов и сбытовую сеть. Кроме того 32% акций новой компании будет продаваться по открытой подписке.
6) Значительное количество холдинговых компаний образовалось и путем "деления" больших компаний при их реструктуризации. Такой способ был характерен для многих Российских предприятий в начале 90 годов при переходе на самоокупаемость. Трансформация приводила к созданию большого числа дочерних компаний (бывших производств) со 100% участием материнской компании.

Считаю нужным упомянуть об управлении холдингом. В соответствии с законодательством управление холдингом, как и любым акционерным обществом, осуществляется через собрания акционеров, советы директоров, исполнительную дирекцию (ст.103 ГК РФ). Однако для холдинговых структур основные акционеры четко определены и именно они осуществляют (через аппарат управления) управление всей группой. Есть особенности осуществления и разделения по частям группы объема управляющих процедур. На самом верхнем уровне холдинга (как и на всех уровнях сложных холдингов) объем управляющих функций может значительно меняться в зависимости от правовых возможностей и предпочтений собственников каждого уровня.

На сегодняшний день в отечественном законодательстве остается открытым вопрос о правовом статусе холдинга. Уже долгое время ведется работа над проектом Федерального закона "О холдингах". Но действующее законодательство пока еще не определяет понятие "холдинг". Поэтому можно сказать, что холдинг - это скорее экономическое, нежели юридическое понятие.

В отношении холдинговых компаний действуют особые правила исполнительного производства. Так, акции дочерних компаний, являющиеся активами основного общества, относятся к имуществу, взыскание на которое в ходе исполнительного производства обращается в третью очередь, потому что от этих пакетов акций непосредственно зависит производственная деятельность компании, ведь все дочерние общества вертикально интегрированы в единую экономическую систему. Такой подход подтверждает тезис о частичной правосубъектности холдинга

Несмотря на то что Закон о холдингах до настоящего времени не принят и универсального определения понятия "холдинг" нет, некоторые законодательные нормы признают самостоятельное участие холдинга как субъекта в определенных правоотношениях. В частности, Закон о защите конкуренции называет в качестве одной из разновидностей хозяйствующего субъекта на товарном рынке группу лиц. В статье 20 НК РФ говорится о взаимозависимых лицах в случаях, когда одна организация непосредственно или косвенно участвует в уставном капитале другого юридического лица и суммарная доля этого участия составляет более 20%. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" в ст. 4 предусматривает, что инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица. Наконец, Закон о банках и банковской деятельности допускает образование банковских холдингов и банковских групп.

Согласно российскому законодательству, ФПГ - это “ совокупность юридических лиц, действующих как основные и дочерние общества, либо полностью, либо частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест”(ФЗ «О финансово-промышленных группах» от 30.11.1995г). Следует сразу уточнить, что Федеральный закон «О финансово-промышленных группах» утратил свою силу в 2007 году, в связи с тем, что многие его положения утратили актуальность, не соответствуют нормам федеральных законов, принятых позднее, либо носят декларативный характер. Но я бы хотела освятить основные положения об этих организационных формах, т.к. ФПГ, которые были созданы до 2007 продолжают свою деятельность и я считаю их интересными образованиями.

Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы, либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается.

Среди участников финансово-промышленной группы обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем).

В состав участников финансово-промышленной группы могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе.

Финансово-промышленные группы, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы.

В случае создания транснациональной финансово-промышленной группы на основе межправительственного соглашения ей присваивается статус межгосударственной (международной) финансово-промышленной группы.

Для участников межгосударственной финансово-промышленной группы национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимности.

Высшим органом управления финансово-промышленной группой является совет управляющих финансово-промышленной группы, включающий представителей всех ее участников.

Направление участником финансово-промышленной группы представителя в состав совета управляющих финансово-промышленной группы осуществляется решением компетентного органа управления участника финансово-промышленной группы.

Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливается договором о создании финансово-промышленной группы.

Центральная компания финансово-промышленной группы является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании финансово-промышленной группы или являющимся по отношению к ним основным обществом и уполномоченным в силу закона или договора на ведение дел финансово-промышленной группы.

Центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза.

Центральная компания финансово-промышленной группы в случаях, установленных законом или учредительным договором группы:

Выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы;

Ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы;

Готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

Выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с Законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности (ст.5 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы.

В случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации о налогах, договором о создании финансово-промышленной группы, участники финансово-промышленной группы, занятые в сфере производства товаров, услуг, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы.

По обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово-промышленной группы несут солидарную ответственность.

Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании финансово-промышленной группы.

Существует целый ряд классификаций действующих в России ФПГ:

1.по масштабу их деятельности. В качестве показателя масштабов деятельности могут рассматриваться сумма оборота компаний, входящих в ФПГ, сумма стоимости их активов, численность занятых на предприятиях ФПГ и сумма добавленной стоимости предприятиями, входящих в финансово-промышленную группу.

2. разделение ФПГ на “банковские” и “промышленные” группы. Возглавляемые банком ФПГ создавались вокруг крупных банков, с момента приватизации проводивших политику создания подчиненных им “промышленных империй”. “Банковские” ФПГ могут быть как официально зарегистрированными, так и не зарегистрированными. Примером банковской официально зарегистрированной ФПГ служит группа “Интеррос”, контролируемая Онэксимбанком. “Промышленные” ФПГ, в отличие от “банковских”, включают в свою структуру небольшие банки, зачастую созданные самими предприятиями группы или ее головной компанией.

3. существующие финансово-промышленные группы можно классифицировать в соответствии с особенностями целевых рынков, на которых действуют предприятия ФПГ. В соответствии с этим критерием ФПГ подразделяются на локальные, федеральные и международные (транснациональные).

4. важным критерием классификации групп служит взаимосвязь тех целевых рынков, на которых действуют предприятия ФПГ. В соответствии с этим критерием ФПГ можно разделить на вертикальные и горизонтальные объединения, а также конгломераты

В заключении к этому параграфу скажу о недостатке ФПГ. Отрицательным моментом Финансово-промышленных групп, как формы интеграции предприятий служит характерное для России доминирование инсайдерского контроля на предприятиях, слабая структура собственности и корпоративного управления, незначительная роль централизованного принятия решений, и как следствие – относительная слабость процессов интеграции.

В современной рыночной экономике востребованными хозяйственной практикой оказываются и давно известные традиционные цивилистические конструкции, одной из которых является договор простого товарищества. Предпринимательские объединения, созданные на основе договора простого товарищества, успешно функционируют во многих российских регионах. Если на рубеже XX - XXI веков в России действовало 50 -70 таких объединений, то на 2009 год их количество увеличилось, по меньшей мере, вдвое. Отраслевой спектр деятельности данных объединений чрезвычайно широк: рыболовство и строительство, транспорт, образование и т.д.

Объединение предпринимателей и организаций на основе договора простого товарищества позволяет более эффективно использовать имеющиеся ресурсы - предприятия, оборудование, транспортные средства. При этом не требуется государственной регистрации объединения в качестве юридического лица.

Простое товарищество также является действенным способом получения займов и кредитов, привлечения инвестиций в малый бизнес, что в современных условиях представляется особенно актуальным.

Существует некоторое количество объединений, схожих по своим целям, задачам, функциям (концерны, консорциумы, синдикаты, картели, пулы, конгломераты, тресты). Мне хотелось бы рассказать о некоторых из предпринимательских объединениях, основанных на договоре простого товарищества, а именно: консорциумах, картелях, синдикатах и пулах.

1.3.1.Консорциумы

Консорциум представляет собой одну из форм объединений, создава­емых на основе соглашения между несколькими банками, предприятия­ми, компаниями, фирмами, научными центрами, государствами для сов­местного проведения крупных финансовых операций по размещению зай­мов, акций или осуществлению наука- и капиталоемких проектов, в том числе международных. Благодаря этому происходит сращивание банковского и промышленного капитала, однако партнеры, входящие в консорциум, полностью сохраняют свою экономическую и юридиче­скую самостоятельность, за исключением той части деятельности, которая касается целей консорциума. Консорциумы организуются для усиления конкурентных позиций их участников .

Они могут быть временными и постоянными. Временные консорциумы образуются для размещения облигаций национальных и иностранных займов на сравнительно небольшие суммы, а также для осуществления кратко­срочных сделок. Постоянные консорциумы, как правило, осуществ­ляют операции по размещению займов определенной страны или груп­пы стран, с ценными бумагами отдельных акционерных обществ, ис­пользуемыми для реализации финансовых, коммерческих и инвести­ционных проектов значительного масштаба.

Консорциум, как правило, возглавляется крупным банком или банковской монополией, которые подбирают участников соглаше­ния - консортов, разрабатывают условия займа или организации ак­ционерного общества, занимаются юридическим оформлением до­кументации, введением займов в биржевую котировку, размещают акции и облигации среди покупателей. Ведущая монополия имеет обширную сеть различных филиалов и агентств, обеспечивающих реализацию выпускаемых консорциумом ценных бумаг. Члены кон­сорциума резервируют за собой право на получение комиссионного вознаграждения, размеры которого определяются долей их участия в размещении займа, объеме эмиссии акций или общей стоимости реа­лизуемых консорциумом акций и других ценных бумаг.

В конце XIX - начале XX века консорциумы в основном пред­ставляли собой соглашения между банками для осуществления фи­нансовых операций на национальном и мировом рынках. В середине XX века консорциумы широко распространяются в промышленнос­ти и служат целям реализации крупных промышленных, научно-тех­нических, строительных и других проектов. Так, консорциумы созда­вались крупнейшими объединениями промышленников для строи­тельства атомных электростанций.

Участниками консорциума могут быть частные и государственные структуры. На современном этапе развития научно-технического прогресса консорциумы практикуют­ся в отраслях, связанных с новыми технологиями, на стыке различ­ных сфер деятельности и отраслей. Характерной особенностью совре­менных консорциумов является совместное проведение научно-ис­следовательских работ.

Управление консорциумом организуется таким образом, что из числа его участников выбирается лидер, который координирует их сов­местную деятельность. Лидер представляет интересы консорциума пе­ред заказчиком и третьими лицами, но действует в пределах полномо­чий, полученных от других членов консорциума. Ответственность же по договорным обязательствам несут участники консорциума в раз­мере их доли в общем объеме поставок и услуг. В рамках консорциума возможны различные варианты ответственности, например долевая, солидарная. Каждый член консорциума обеспечивает финансирова­ние определенной части работ и принимает на себя коммерческие и технические риски, связанные с выполнением своих обязательств.

Существенной стороной деятельности консорциумов становится их интернационализация. В частности, целью консорциумов может быть сотрудничество банковских монополий разных стран в вопросах финансирования развития мировой торговли и межотраслевого дви­жения капиталов. Основная его функция - размещение займов для финансирования капитальных проектов в любой стране мира. Такой консорциум также предоставляет кредиты средним и крупным экс­портерам, привлекает срочные вклады во всех валютах.

Примером такого объединения, созданного на территории РФ, служит консорциум «Уголь России». Консорциум создан как активно действующий орган, призванный играть ключевую роль в динамичном развитии российской угольной промышленности. Консорциум «Уголь России» объединяет компании-лидеры в своих областях деятельности в угольной и энергетической отраслях России - ЗАО «Росинформуголь», Институт конъюнктуры рынка угля (респектабельная консультационная компания в области горной промышленности), Академия Горных Наук РФ, Некоммерческое партнерство содействия развитию горнодобывающих отраслей промышленности. Консорциум консолидирует усилия игроков горнодобывающей отрасли по концентрации шагов выхода из кризиса и обеспечения дальнейшего роста. Консорциум осуществляет мониторинг инновационных технологий в области использования угля в мире и их применимости в России.

1.3.2.Картели

Картель - форма монополистического объединения или соглашения. В отличие от других, более устойчивых форм монополистических структур (синдикаты, тресты, концерны), каждое предприятие, вошедшее в картель, сохраняет финансовую и производственную самостоятельность. Объектами соглашения могут быть: ценообразование, сферы влияния, условия продаж, использование патентов, регулирование объёмов производства, согласование условий сбыта продукции, наём рабочих. Действует, как правило, в рамках одной отрасли. Затрудняет функционирование рыночных механизмов.

Чтобы сформировать картель, необходимо следующее:

а) убедиться, что существует барьер для входа в отрасль, чтобы предотвратить возможность реализации продукции другими фирмами, после того как цена повысится;

б) организовать встречу всех производителей данного продукта, чтобы установить совместный ориентир по общему уровню выпуска;

в) установить квоты каждому члену картеля;

г) установить процедуру проведения утвержденных квот.

разнообразны. Вершина их расцвета пришлась на период между Первой и

Второй мировыми войнами, поэтому представленные ниже виды картелей

являются отчасти «историческими формами», относящимися к тому

времени, хотя многие из них и сейчас являются образцом практических

Субмиссионный картель – объединяет предпринимателей, в его

рамках распределяются общие оферты предложения на государственные

заказы; ставит своей целью, чтобы входящие в него предприятия во

время тендеров при размещении государственных заказов получали бы в

порядке очередности добавку за завышенные цены. Это достигается тем,

что во время торгов все члены картеля из числа участвующих в них

предлагают продукцию по чрезвычайно завышенной цене. Часто

картельным договором предусматриваются компенсационные платежи

«победителей» тендера «проигравшим».

Картель, согласующий только единые условия продажи (но не

цены) – устанавливает для всех предприятий-участников определенные

договором условия относительно их гарантийных услуг, сроков поставок,

условий оплаты и т.д.

Картель согласованных размеров скидок – определяет условия и

размеры скидок для предприятий-участников.

Картель минимальных цен – определяет цены, которые в процессе

торговли не могут быть снижены.

Картель единой цены - устанавливает единые для всех членов

картеля цены на рынке сбыта. Такой картель возможно создать лишь в

том случае, если все входящие в него предприятия имеют примерно

одинаковое качество продукции, т.к. иначе спрос концентрировался бы

на продукции высшего качества. Фактически в прошлом большинство

картелей единой цены, создавались там, где группа предприятий

производила достаточно гомогенный, однородный продукт (например

уголь, сталь, цемент). Обычно поводом для создания картеля

рассматриваемого типа было падение цен, которое происходило из-за

возникновения в отрасли избыточных производственных мощностей.

Предприятия-члены картеля путем согласованного сбивания цены пытались

переключить спрос на себя. Это часто приводило к тому, что картель

единой цены превращался в квотовый картель.

Квотовый картель - выделяет каждому члену картеля

определенную квоту (долю) производства продукции, которая не может

быть превышена. При этом должно производиться лишь такое количество

продукции, которое может быть реализовано при завышенных единых

ценах. Кроме того, квотовый картель равномерно воздействует на все

предприятия-участники, заставляя их снижать избыточные

производственные мощности. Превышение установленных производственных

квот карается штрафом, определенным картельным договором. Однако так

как превышения квот часто оставались незамеченными, квотовый картель

в конце концов трансформировался либо вливался в синдикат.

Региональный картель – соглашения между предприятиями о

территориальном разделе рынка сбыта между продавцами, благодаря чему

отдельный продавец становится монополистом в своем регионе.

Экспортный картель – соглашение по условиям сбыта продукции на

иностранных рынках.

Импортный картель – соглашение импортеров внутри страны,

направленное против иностранных фирм экспортеров.

Картель специализации – каждый его участник обязывается

производить один определенный продукт или тип продуктов. Таким

образом каждый член картеля получает монопольное положение на рынке

определенной продукции.

Картель структурных кризисов – соглашение, которое должно

обеспечить безболезненное свертывание производственных мощностей при

устойчивом, не обусловленном коньюктурой сокращении сбыта. Такого

рода картельное соглашение заключается обычно во время циклических

спадов производства, в условиях, когда баланс спроса и предложения на

продукцию отрасли резко нарушен (имеются большие запасы непроданной

продукции), цены падают ниже среднеотраслевой себестоимости и

значительное число предприятий отрасли вынуждены прекратить

производство. В этом случае компании согласовывают между собой

масштабы снижения производства и недогрузки мощностей до тех пор,

пока избыток продукции не будет продан.

В Российской Федерации ведется активная борьба с картелями. Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещены соглашения согласованные действия, приводящие к ограничению конкуренции. Именно такими действиями и соглашениями и является в понимании российского законодательства картель. Можно назвать три основных вида картелей: ценовой сговор (компании договариваются об определенном уровне цен и об их фиксации), сговор по территориальному признаку либо по другим признакам по разделу рынка и сговор при проведении торгов, тендеров и аукционов. Более того, создано Управление по борьбе с картелями в августе 2008 года с целью активизации работы в сфере борьбы с антиконкурентными сговорами или картелями. Также предусмотрена уголовная и административная ответственность за нарушение антимонопольного законодательства.

1.3.3.Синдикаты

В российском законодательстве можно обнаружить схожие с консорциумом правовые модели. Например, банковская группа смоделирована по типу консорциума. Она (группа) образуется для решения совместных задач путем заключения соответствующего договора между двумя или более кредитными организациями.

Такая форма предпринимательского объединения, как синдикаты, не известна отечественному законодательству. В большинстве случае термин «синдикат» приравнивается к понятию «консорциум». Однако синдикат наделен и специфическими признаками, что дает право рассматривать его в качестве самостоятельной формы предпринимательского объединения картельного типа. В связи с этим мы разделяем мнение тех ученых, которые определяют синдикат через родовое понятие «картель»

В качестве основных можно выделить следующие признаки: объединение не ограничено временными параметрами; сложная юридическая природа объединения - уставный характер сбытовой конторы в сочетании с договорным характером связей с ней остальных участников; субъекты предпринимательской деятельности обычно из одной отрасли промышленности; цель - организация сбыта; добровольность договорного ограничения коммерческой самостоятельности участников .

Природа синдикатов делает их сходными с холдингами, на что справедливо обращалось внимание в литературе. Однако у синдикатов имеется одно существенное отличие - наличие сбытовой конторы, которая не выполняет роли материнской компании.

И не только. Как отмечалось выше, холдинг представляет собой предпринимательское объединение, построенное по схеме «материнская (преобладающая) компания - участники холдинга (зависимые и дочерние общества)».

Синдикаты были широко распространены в дореволюционной России. Возникшие из корпоративных представительных организаций предпринимателей-товаропроизводителей, действовавших в тех или иных отраслях, эти объединения немедленно приобретали сугубо коммерческий характер. Характерным явлением для них было то, что, являясь формально добровольными объединениями соответствующих предпринимателей, они были схожи с теми корпоративными объединениями, которые являлись их предшественниками. Это сходство заключалось в том, что в синдикатах, как и в биржевых комитетах, различных съездах и обществах промышленников, доминировали лидеры отраслей, наиболее крупные предприниматели-товаропроизводители, которые в значительной мере определяли условия организации и деятельности подавляющего большинства таких монополистических корпораций (предпринимательских союзов).

Существуют международные синдикаты. Классическим примером является алмазный синдикат «Де Бирс», сосредоточивший в своих руках реализацию практически всех добываемых в мире необработанных алмазов. Россия, так же как и многие другие страны, вынуждена сотрудничать с этим синдикатом. Пока он располагает возможностями давления на аутсайдеров, пытающихся вести торговлю алмазами самостоятельно, вплоть до их полного вытеснения с рынка. Во многих странах мира приняты законы, направленные против любых форм монополистических объединений, оказывающих тормозящее влияние на развитие экономики.

1.3.4.Пулы

Пул – добровольное объединение предпринимателей, распространенное обычно в

сфере услуг: например, торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и пр. По сути, такое объединение предполагает консолидацию средств его участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения доходов в конце «пульного» периода в заранее определенной пропорции. В пулы могут вноситься как все доходы, так и согласованная часть. В договоре простого товарищества об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и прибыли между участниками пула. Прибыль, получаемая участниками пула, сначала поступает в их общую долевую собственность, а уже затем распределяется между ними в соответствии с договором простого товарищества

Можно выделить некоторые разновидности пулов:

1. страховой пул – добровольное объединение страховщиков, не являющееся юридическим лицом, создаваемое на основе соглашения между ними в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула(ст. 14.1 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»).

2. долларовый пул - условное название объединения золотовалютных резервов стран стерлинговой зоны, созданное в Лондоне в годы второй мировой войны с целью аккумуляции долларов, других валют, золота. В настоящее время фактически прекратил существование.

3. Пул с несколькими эмитентами (существует в США) -пул, сформированный посредством агрегации кредитных пакетов индивидуальных эмитентов в рамках программы Государственной национальной ипотечной ассоциации.

4. Пул закладных - группа закладных, которые обладают однородными характеристиками (к примеру, десятилетние закладные с «плавающей» ставкой процента). Пулы закладных создаются с целью их дальнейшей перепродажи. На их основе могут выпускаться ипотечные бумаги.

В нашей стране распространены страховые пулы. Создание и деятельность этих пулов в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации». В соответствии с этим нормативным актом разрешается создание и деятельность страховых и перестраховочных пулов. Устанавливается возможность для ведения деятельности на основании договора простого товарищества без образования юридического лица. После подписания соглашения о создании страхового пула участники обязаны поставить в известность орган страхового надзора.

Можно привести интересны пример страхового пула. В мае 2008 года рядом крупнейших страховщиков был создан «Сочинский страховой пул» с целью страховать риски, связанные с проведением Олимпиады-2014 в Сочи. В него входили компании СОГАЗ, «Альфа-Страхование», «Гефест», «Ингосстрах», «РЕСО-Гарантия», «Росгосстрах» и «Согласие». Но следует уточнить, что данный пул в конце 2010 года распался в связи с требованием Федеральной антимонопольной службы.

2. Предпринимательские объединения в форме некоммерческих организаций

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками(ст. 2 ФЗ от 12.01.1996 «О некоммерческих организациях»)

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Необходимо подчеркнуть: некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Некоммерческая организация ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности. Специальная правоспособность устанавливается законом. Следовательно, сделки, совершенные за пределами такой правоспособности, являются ничтожными, как противоречащие закону.

Ассоциация (союз) - некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты общих имущественных интересов.

Следует критично отнестись к наименованию данной организационно-правовой формы некоммерческой организации, ведь слово "ассоциация" не является синонимом слова "союз". Ассоциация - это объединение лиц одного рода деятельности, а союз - это объединение для каких-либо совместных целей. Для ассоциации доминирующий признак - однотипный состав участников, а для союза - общность целей объединения. Однотипность состава участников может определяться общностью их правовых форм (ассоциация профсоюзов), принадлежностью к одной или смежным отраслям экономики

Нужно подчеркнуть, что речь пойдет об ассоциации именно как о самостоятельной организационно-правовой форме предпринимательского объединения. Дело в том, что нередко сам термин "ассоциация" используется в составе наименования юридических лиц иных организационно-правовых форм (например, Хакасская республиканская общественная организация "Ассоциация предпринимателей, осуществляющих пассажирские перевозки").

Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Они обладают теми же правами, что и до вступления в ассоциацию (союз). Объединения юридических лиц (ассоциации или союзы) могут создаваться либо только коммерческими, либо только некоммерческими юридическими лицами. Одновременное участие в объединении коммерческих и некоммерческих организаций не допускается.

Закон не устанавливает минимально необходимого числа участников ассоциации, отдавая этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью.

Правоспособность ассоциаций (союзов) ограничена по сравнению с другими некоммерческими организациями, которые самостоятельно определяют направления своей деятельности и обладают правом осуществлять отдельные виды предпринимательской деятельности.

Ассоциация (союз) - собственник имущества, складывающегося за счет регулярных и единовременных поступлений от участников, а также иных разрешенных законодательством источников. Данное имущество используется объединением в соответствии с его специальной правоспособностью. При ликвидации объединения имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, не распределяется между участниками, а направляется на цели, аналогичные целям ликвидируемого объединения.

Ассоциация (союз) не несет ответственность по обязательствам своих членов. Напротив, члены ассоциации (союза) субсидиарно отвечают по ее обязательствам всем своим имуществом. Основания и пределы ответственности членов определяются в учредительных документах объединения. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.

Ассоциации нередко специально создаются для координации предпринимательской деятельности участников. Как показывает практика, ассоциации часто концентрируют значительную рыночную власть. Поэтому большое внимание их деятельности уделяют антимонопольные органы. Не осуществляя предпринимательской деятельности как таковой, они могут координировать деятельность своих членов и тем самым заниматься монополистической деятельностью. Так, в 2001 г. антимонопольный орган выиграл длительный арбитражный процесс против Новосибирской ассоциации риелтеров, обвиняемой в координации ценовой политики и рекламной деятельности своих членов. На ассоциацию были наложены значительные административные штрафы за нарушение антимонопольного законодательства. В частности, ее монополистическая деятельность проявлялась в следующем. Протоколами заседаний членов ассоциации регламентировались максимально допустимая стоимость услуг, размер скидок для клиентов, содержание рекламной информации. Риэлтерские агентства, не соблюдавшие требования ассоциации, исключались из ее состава.

Ассоциация (союз) - договорное объединение, оно действует на основании устава и учредительного договора. Член ассоциации (союза) вправе участвовать в управлении делами на равных началах с другими членами (участниками). Каждый член ассоциации обладает равным количеством голосов при принятии решений независимо от размера внесенного им взноса. Член ассоциации (союза) может безвозмездно пользоваться ее услугами . Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению оставшихся участников (за систематическую неуплату членских или иных взносов без уважительных причин, невыполнение решений высшего органа управления, ведение деятельности, дискредитирующей других ее членов).

Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу.

Эта форма предпринимательского объединения активно используется на практике, среди наиболее известных примеров успешной деятельности ассоциаций и союзов можно назвать Ассоциацию российских банков, ассоциацию "Рослизинг" , Ассоциацию коммуникационных агентств России (АКАР) , Ассоциацию региональных операторов мобильной связи, Союз российских пивоваров, Союз производителей нефтегазового оборудования и др. Более того, можно с уверенностью утверждать, что в последние годы появилась и своеобразная мода на членство в определенном предпринимательском объединении юридических лиц. Участие в ассоциациях и союзах для многих компаний является еще и показателем их деловой репутации.

Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст.8 Закона о некоммерческих организациях). К таким целям наряду с другими могут относиться защита интересов участников, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр. Квалификация некоммерческих партнерств, объединяющих коммерческие организации, в качестве объединений предпринимателей подтверждается Законом о рынке ценных бумаг, обязывающем создавать фондовые биржи в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства (ч.2 ст.11 Закона о некоммерческих организациях).

Некоммерческие партнерства - наиболее востребованный на сегодняшний день вид некоммерческой организации, в этой форме создаются коллегии адвокатов, товарные и фондовые биржи (например, Московская фондовая биржа, Фондовая биржа "РТС" и др.) и даже администраторы торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы. Данный вид некоммерческой организации был заимствован из американского права с целью предоставления более широких возможностей для осуществления предпринимательской деятельности.

Характерно, что в наименованиях многих современных некоммерческих партнерств делается акцент на их руководящей позиции в объединении предпринимательских структур. Перечислим некоторые из них: НП "Национальный депозитарный центр", НП "Центр научно-технической поддержки автомобильного бизнеса "Автомир", НП производителей и пользователей железнодорожного подвижного состава "Объединение вагоностроителей", НП "Координационный центр руководителей охранно-сыскных структур", НП гарантирующих поставщиков и энергосбытовых компаний, НП "Российская гильдия риелторов", НП "Российская коллегия аудиторов" и проч.(Нужно пояснить, что слова "гильдия" и "коллегия", демонстрирующие профессиональную общность каких-либо лиц, по нашему законодательству самостоятельного правового значения не имеют. Поэтому они используются лишь в составе произвольной части наименований юридических лиц.)

Отличительная особенность некоммерческого партнерства состоит в возможности его участников получить при выходе из него или при ликвидации часть имущества, т.е. иметь прямые имущественные выгоды от участия в некоммерческой организации. Партнерство же получает тем самым возможность распределения части своего имущества между своими членами, что не вполне соответствует статусу обычной некоммерческой организации. Партнерство создается для содействия своим членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр.).

Партнерство создается на основании решения его учредителей, утверждающих его устав. Кроме того, они могут заключить учредительный договор, приобретающий в этом случае статус второго учредительного документа партнерства.

Число учредителей некоммерческого партнерства не ограничено, однако оно не может быть создано одним лицом. Высший орган управления - общее собрание членов партнерства, имеющее исключительную компетенцию. Допускается создание и постоянно действующего коллегиального органа по принципу наблюдательного совета. В партнерстве должен существовать единоличный исполнительный орган, дополнительно может создаваться коллегиальный исполнительный орган .

Партнерство приобретает статус собственника своего имущества, которое передается ему членами. Члены партнерства не отвечают по его обязательствам, а партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую его уставным целям, и может создавать другие коммерческие и некоммерческие организации. Члены партнерства имеют право участвовать в управлении его делами и получать информацию о его деятельности, а также могут иметь иные права, предусмотренные уставом. Они вправе свободно выйти из партнерства, получив при этом часть его имущества или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного в его собственность, за исключением членских взносов. Часть имущества пропорционально своим взносам они могут получить и при ликвидации партнерства.

Некоммерческое партнерство обладает рядом признаков, сближающих его с хозяйственными обществами и товариществами. Во-первых, между членами партнерства возникают договорные отношения, связанные с его созданием. Во-вторых, имущество, переданное партнерству его членами, а также приобретенное или произведенное впоследствии самим партнерством, является собственностью юридического лица. Однако участники партнерства обладают по отношению к его имуществу рядом обязательственных прав (участвовать в управлении делами, получать информацию о его деятельности, выходить из его состава, а в случае ликвидации партнерства - получать ликвидационную квоту).

В-третьих, при выходе из партнерства его участник вправе получить в натуре либо в стоимостном выражении часть имущества партнерства в пределах стоимости имущества, ранее переданного партнерству, за исключением членских взносов.

Доходы, вырученные партнерством от предпринимательской деятельности, не распределяются между его членами. Но это различие несущественно, т.к. члены получают долю прибыли в виде заработной платы или иных выплат по трудовым либо гражданско-правовым договорам. Юридическая конструкция некоммерческого партнерства вызывает большой интерес у современных бизнесменов. Партнерство вполне пригодно для систематического занятия бизнесом, а условия налогообложения некоммерческих организаций, даже осуществляющих хозяйственную деятельность, гораздо благоприятнее, чем порядок уплаты налогов, установленный для всех видов коммерческих организаций.

Заключение

В общем виде интегрированной формой организации бизнеса или формой ассоциированного предпринимательства можно назвать некоторую
совокупность предприятий, организаций, учреждений, объединенных между собой договорными отношениями и/или отношениями
собственности на временной или постоянной основе и ведущих совместную хозяйственную деятельность, направленную на достижение
общих целей. Интегрирование бизнеса может осуществляться в виде различных организационных форм.
Прежде всего, необходимо отметить, что все вышеназванные формы организации корпоративного бизнеса являются объединениями
отдельных, юридически самостоятельных предприятий (организаций). В состав этих структур могут входить промышленные предприятия, кредитно-финансовые, страховые, транспортные, пенсионные и другие учреждения. Однако, несмотря на то, что по своей сути все они являются союзами фирм, между ними имеются существенные различия, которые и могут служить основанием для их классификации.
Итак, главные цели объединения предприятий:
1. Повышение эффективности функционирования за счет того, что каждый из участников заинтересован в конечном результате.
2. Возможность более быстрого получения средств.

Знание организационно-правовых форм бизнеса дает возможность предпринимателям успешно открывать и расширять собственное дело, принимать грамотные экономические и юридические решения. Без этих знаний в России невозможно построение цивилизованной системы предпринимательских отношений, которые, в свою очередь, являются основой экономического развития и процветания страны. Поэтому сейчас осуществляются постоянные преобразования и корректировки в этой области с целью создания упорядоченной системы функционирования и взаимоотношения различных фирм и предприятий.

Список использованных источников

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30.11.1994. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.- 1994.-N 32.-ст. 3301. С изменениями и дополнениями на 07.02.2011г.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть II от 26.01.1996. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.- 1996.-N 5.-ст. 410. С изменениями и дополнениями на 07.02.2011г.

3. О банках и банковской деятельности: Федеральный закон от 02.12.1990г. №395-1// Собрание законодательства Российской Федерации.-1996.-№6.-ст.492

4. О защите конкуренции: Федеральный закон от 26.07.2006г. №135-ФЗ// Парламентская газета.-2006.-№126-127

5. Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений: Федеральный закон от 25.02.1999г. №39-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.-1999.-№9.-ст.1096

6. Об организации страхового дела в Российской Федерации: Федеральный закон от 27.11.1992г. №4015-1 // Российская газета.-1993.-№6

7. О некоммерческих организациях: федеральный закон от 12.01.1996г. №7-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.-1996.-№3.-ст.145

8. О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22.04.1996г. №39-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.-1996.-№17.-ст.1918

9. О финансово-промышленных группах: Федеральный закон от 30.11.1995г. № 190-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации.-1995.-№49.-ст.4697

10. Концепция развития гражданского законодательства от 07.10.2009г.

11. Авдашева С. Российские холдинги: новые эмпирические свидетельства /С. Авдашева// Вопросы экономики.-2007.-№1.-С. 47-63

12. Беляева О.А. Предпринимательское право России: Учебное пособие / О.А. Беляева.- М.: Инфра-М, 2009.- 352с.

13. Власова В.М. Основы предпринимательской деятельности: Экономическая теория / В.М.Власова.- М.:Инфра-М, 2009.-192с.

14. Герасимова О.А. Правовое положение финансово-промышленных групп в Российской Федерации: монография / О.А. Герасимова.- Екатеринбург.: Бизнес, менеджмент и право, 2007.- 212 с.

15. Евсеев И.Н. Основы предпринимательства: Учебное пособие / И.Н. Евсеев.- М.:КОНСЭКО.-2008.-268с

16. Жилинский С.Э. Предпринимательское право: Учебник / С.Э. Жилинский.- М.:Норма. 2007.-944с.

17. Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества / В.А. Лаптев.- М.: Волтерс Клувер, 2008.-192 с.

18. Михайлов Н.И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России: состояние и перспективы / Н.И. Михайлова.-М.: Вольтерс Клувер, 2005.- 370с.

19. Овсянников С. О разнице терминов “холдинг ” и “холдинговая компания” // С. Овсянников / Менеджмент в России и за рубежом.- 2006.-№2.-С. 65-79

20. Осипова Ю.М. Формы предпринимательского дела. Благородный бизнес // Ю.М. Осипова / Российский экономический журнал.-2007.-№2.-с.49-57

21. Предпринимательское право России: Учебник / под. ред. В.С. Белых.- М.: Проспект, 2009. - 656 с.

22. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: в 2 т./ под ред. О.М. Олейник.-М.:Юристь, 2007.-т.1.-739с.

23. Смагина Н.А. Предпринимательское право: Учебник / Н.А.Смагина.- М.: Омега-Л, 2007. -286 с.

24.Шиткина И. Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса // И. Шиткина / Хозяйство и право.- 2005.- №2.- С.34-57

25.http://www.wmc-org.ru/activity

26. http://www.akarussia.ru

27. http://www.rosleasing.ru

Овсянников С.С. О разнице терминов “холдинг ” и “холдинговая компания”/ Менеджмент в России и за рубежом, 2006, №2.-с.71

Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества.- М.: Волтерс Клувер, 2008.-с.89

Авдашева С. Российские холдинги: новые эмпирические свидетельства / Вопросы экономики.-2007.-№1.-С.55

Беляева О.А. Предпринимательское право России: Учебное пособие.- М.: Инфра-М, 2009.- с.188

Смагина Н.А. Предпринимательское право: Учебник.- М.: Омега-Л, 2007. –с.165

Михайлов Н.И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России: состояние и перспективы.-М.: Вольтерс Клувер, 2005.- с.273

Герасимова О.А. Правовое положение финансово-промышленных групп в Российской Федерации: монография.- Екатеринбург.: Бизнес, менеджмент и право, 2007.- с.98.

Www.akarussia.ru/

Жилинский С.Э. Предпринимательское право: Учебник.- М.:Норма. 2007.-с.275